我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法明確規(guī)定可以將聲音作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，但自我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法施行以來(lái)，大量聲音商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)?jiān)獾今g回或者未被受理。
2018年9月27日，騰訊“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音商標(biāo)案二審有果，該聲音商標(biāo)最終被認(rèn)定具有顯著特征可以作為
商標(biāo)注冊(cè)。
但聲音商標(biāo)的注冊(cè)難題并沒(méi)有因該案的定論而得以緩解。
筆者想通過(guò)此文談?wù)剬?duì)聲音商標(biāo)的淺顯理解，希望聲音商標(biāo)的注冊(cè)得到更開(kāi)放的對(duì)待。
聲音商標(biāo)具有顯著特征
聽(tīng)覺(jué)能讓人們捕獲很多聲音，并從中得到信息、認(rèn)知事物。
不同的聲音給人帶來(lái)不同的感受，甚至很多聲音只聽(tīng)一次，便可永久地留存在記憶當(dāng)中。
所以，具有顯著特征的聲音并不弱于可視化的信息。
聲音商標(biāo)也是聲音，其顯著性也是先天性的。只是，不同的聲音商標(biāo)，顯著特征亦有高低之別。
不僅如此，聲音商標(biāo)還具有自身的優(yōu)勢(shì)。
文字商標(biāo)若非母語(yǔ)或者通曉的語(yǔ)言，就無(wú)法順利地、準(zhǔn)確地被公眾認(rèn)讀。
而很多聲音商標(biāo)卻不受該限制，不同國(guó)別和地區(qū)的人都能獲知該聲音商標(biāo)的全部信息，完成對(duì)商品或服務(wù)的準(zhǔn)確識(shí)別。
嬰幼兒在認(rèn)識(shí)文字之前，通過(guò)聲音能辨別很多東西，對(duì)于聲音的差異化特征非常敏銳并且有自己的喜好;視覺(jué)障礙人士可能無(wú)法看見(jiàn)或看清這個(gè)世界，但卻可以聽(tīng)見(jiàn)這個(gè)世界，他們通過(guò)聽(tīng)到的聲音來(lái)識(shí)別很多的事物，聲音商標(biāo)可以幫助其完成商品、服務(wù)的選擇。
因此，聲音商標(biāo)不但具有顯著特征，有時(shí)比傳統(tǒng)商標(biāo)顯著特征更強(qiáng)。
而且，聲音商標(biāo)能打破傳統(tǒng)商標(biāo)主要依賴(lài)視覺(jué)進(jìn)行識(shí)別的限制，使商標(biāo)體系更加完善。
當(dāng)然，并非所有的聲音都具有商標(biāo)法意義上的顯著特征，但是從普遍意義上來(lái)說(shuō)，聲音商標(biāo)是具有顯著特征的。
使用獲得顯著特征系誤讀
在很多案件中，相關(guān)審理機(jī)構(gòu)一遇到聲音商標(biāo)，直接適用我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項(xiàng)，將聲音商標(biāo)作為其他缺乏顯著特征的標(biāo)識(shí)，并根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法第十一條第二款的規(guī)定，要求經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別方可作為商標(biāo)注冊(cè)。
騰訊“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音商標(biāo)案的一審判決，加劇了這種趨勢(shì)。
該案一審判決認(rèn)為，一般情況下，聲音商標(biāo)需要經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用才能取得顯著特征。
結(jié)合騰訊對(duì)該商標(biāo)近20年的使用證據(jù)，最終認(rèn)定該聲音商標(biāo)經(jīng)長(zhǎng)期、大量使用，具有了顯著特征。
該判決還指出，申請(qǐng)商標(biāo)作為QQ軟件默認(rèn)的新消息傳來(lái)時(shí)的提示音已經(jīng)與QQ軟件、騰訊公司之間建立了穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系。
可知，該案一審判決對(duì)申請(qǐng)聲音商標(biāo)時(shí)其顯著性特點(diǎn)的要求極高，按這一標(biāo)準(zhǔn)，幾乎消滅了所有新聲音商標(biāo)直接獲得注冊(cè)的可能性。
根據(jù)這樣的標(biāo)準(zhǔn)，原則上聲音商標(biāo)在提交注冊(cè)申請(qǐng)之初，就須提交已經(jīng)長(zhǎng)期使用的證據(jù)，這將直接沖擊我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)?jiān)谙鹊脑瓌t。
同時(shí)，在先使用權(quán)也不能得到保護(hù)。如果申請(qǐng)人提交證據(jù)證明其經(jīng)過(guò)了長(zhǎng)期使用，顯著性得到了審理機(jī)構(gòu)的認(rèn)可，其注冊(cè)申請(qǐng)將被核準(zhǔn)，那么在先使用該聲音商標(biāo)者將無(wú)法得到商標(biāo)權(quán)。
也就是說(shuō)，這一標(biāo)準(zhǔn)既不保護(hù)在先申請(qǐng)者，也不保護(hù)在先使用者。
筆者認(rèn)為，這樣的處理方式忽略了聲音商標(biāo)與文字等傳統(tǒng)商標(biāo)的共性，對(duì)聲音商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)實(shí)施了區(qū)別對(duì)待，極大地提高了聲音商標(biāo)注冊(cè)的門(mén)檻，有失妥當(dāng)。
實(shí)際上，該案的二審判決已對(duì)一審判決上述觀點(diǎn)做出了糾正。二審判決認(rèn)為，無(wú)論具體商標(biāo)標(biāo)識(shí)是由何種要素構(gòu)成，只要其符合我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法第八條的規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)采用相同的審查標(biāo)準(zhǔn)予以同等對(duì)待。
除非商標(biāo)法有特殊規(guī)定，否則不應(yīng)對(duì)聲音商標(biāo)以及今后可能出現(xiàn)的其他新類(lèi)型商標(biāo)作出特殊對(duì)待。
解決了這個(gè)大的原則問(wèn)題之后，二審判決針對(duì)個(gè)案進(jìn)行了分析并認(rèn)為，由于申請(qǐng)商標(biāo)僅由單一而重復(fù)的“嘀”音構(gòu)成，相關(guān)公眾通常情況下不易將其作為區(qū)分商品或者服務(wù)來(lái)源的標(biāo)識(shí)加以識(shí)別，故而不得不審查其使用事實(shí)以確認(rèn)其顯著特征。
所以，通過(guò)使用獲得顯著特征是由個(gè)案的特殊性造成的，而非普遍適用的標(biāo)準(zhǔn)。
“言語(yǔ)商標(biāo)”可作為聲音商標(biāo)
音樂(lè)片段作為聲音商標(biāo)在當(dāng)前已經(jīng)有了較高認(rèn)可度，比如諾基亞手機(jī)鈴聲Nokia Tune、英特爾公司的“deng deng deng deng deng”等聲音商標(biāo)在我國(guó)都已經(jīng)獲得了注冊(cè)。
將簡(jiǎn)短的文字朗誦出來(lái)，由此獲得的聲音片段，是否屬于聲音商標(biāo)仍存在爭(zhēng)議。
本文中暫以“言語(yǔ)商標(biāo)”指代此類(lèi)聲音商標(biāo)。
筆者認(rèn)為，同樣的文字，看和聽(tīng)會(huì)感受到不同的細(xì)節(jié)和情緒，達(dá)到的效果也會(huì)大相徑庭，所以，內(nèi)容的本質(zhì)上也是有區(qū)別的。
尤其是有一些詞匯或短語(yǔ)，用不同的語(yǔ)氣讀出來(lái)是完全不同的含義。
換言之，有些文字商標(biāo)，無(wú)法表達(dá)出“言語(yǔ)商標(biāo)”所表達(dá)的含義。
與此同時(shí)，同樣的文字，手寫(xiě)和打印以及用不同的書(shū)法表達(dá)出來(lái)的視覺(jué)效果和帶來(lái)的心理感受具有明顯區(qū)別。
實(shí)踐中，上述商標(biāo)也均可由同一申請(qǐng)人分別申請(qǐng)并獲得注冊(cè)。
那么，“言語(yǔ)商標(biāo)”與文字商標(biāo)的差異，顯然要大于相同文字不同寫(xiě)法之間的差別，有必要將其進(jìn)行注冊(cè)。
更何況，對(duì)同樣的文字，不同的人、不同的語(yǔ)氣，在言語(yǔ)的表達(dá)上更是千差萬(wàn)別。
而且，“言語(yǔ)商標(biāo)”在注冊(cè)時(shí)，還可以與音樂(lè)等其他元素相結(jié)合，獲得更豐富的表現(xiàn)效果。
所以，“言語(yǔ)商標(biāo)”有其特點(diǎn)和意義，不是對(duì)文字商標(biāo)的簡(jiǎn)單重復(fù)，而是一種補(bǔ)充，應(yīng)當(dāng)允許其獲得注冊(cè)。
在商標(biāo)領(lǐng)域，聲音就像無(wú)限廣闊的資源庫(kù)，也仿佛是一片未被開(kāi)墾的沃土。
隨著“可視性”思維定式的逐漸破解以及新型傳播方式、應(yīng)用場(chǎng)景的不斷創(chuàng)新發(fā)展，一定會(huì)有越來(lái)越多的人發(fā)現(xiàn)聲音商標(biāo)這個(gè)寶庫(kù)。
屆時(shí)，必將出現(xiàn)越來(lái)越多我們無(wú)法預(yù)料的令人驚奇的聲音商標(biāo)。
筆者相信，聲音商標(biāo)的前景一定是廣闊的。
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