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綜合來看，《商標(biāo)法》第十五條第二款是誠實(shí)信用原則在《商標(biāo)法》中的具體體現(xiàn)，在實(shí)務(wù)中對于更精準(zhǔn)地打擊惡意搶注行為具有重要意義。“特定關(guān)系”和“在先使用”是判斷能否適用《商標(biāo)法》第十五條第二款的兩大重要標(biāo)準(zhǔn)，而無論是從立法沿革還是司法實(shí)踐的發(fā)展來看，針對二者的界定均有逐漸擴(kuò)張的趨勢。特別是2021年國家知識產(chǎn)權(quán)局頒布的《商標(biāo)審查審理指南》中已明確刪除了關(guān)于在先使用應(yīng)當(dāng)限定在中國范圍內(nèi)的要求，可謂法規(guī)層面的重大突破。從根本而言，這樣的趨勢從誠實(shí)信用原則的立法宗旨出發(fā)，以保護(hù)在先權(quán)利、制止不公平競爭為落腳點(diǎn)，無疑更加貼合《商標(biāo)法》第十五條第二款的立法本意，有利于進(jìn)一步打擊猖獗的惡意搶注行為，更有利于保護(hù)企業(yè)經(jīng)營利益，維護(hù)公正的市場競爭環(huán)境。

前 言

商標(biāo)作為經(jīng)營者與消費(fèi)者之間的重要紐帶，對于經(jīng)營者的商業(yè)經(jīng)營、品牌運(yùn)營具有至關(guān)重要的作用。而在現(xiàn)實(shí)的商業(yè)競爭中，搶注他人未注冊商標(biāo)的不誠信的經(jīng)營者層出不窮，其往往借助著“合作”之名，行“搭借他人商譽(yù)便車”之實(shí)。

作為生活中常見的抗生素藥物，相信各位讀者對于“頭孢西林”都并不覺得陌生。可你是否知道作為該抗生素藥物的生產(chǎn)者，正通公司差一點(diǎn)就與“頭孢西林”相關(guān)的商標(biāo)權(quán)失之交臂？這一切還要從正通公司與其國內(nèi)銷售商的合作開始。2002年，正通公司與華蜀公司簽訂了《關(guān)于專銷“頭孢西林”產(chǎn)品的協(xié)議書》，約定后者為前者在中國全國區(qū)域內(nèi)的獨(dú)家銷售商。無論是在正通公司的藥品審批申請中，還是在雙方合作期間生產(chǎn)的產(chǎn)品包裝上，“頭孢西林”四字均被以特殊字體使用在顯著位置，且字號明顯大于其他文字，在實(shí)際上起到了產(chǎn)源識別作用。在該年9月份，華蜀公司便試圖搶占先機(jī)，向國家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下稱商標(biāo)局）針對“頭包西靈Toubaoxilin”商標(biāo)提出注冊申請。但是，依據(jù)2001年《商標(biāo)法》的文義規(guī)定以及在此之前的司法實(shí)踐，“代理人搶注”僅被狹義地理解為“商標(biāo)代理人”的搶注，無法有效地覆蓋到具有其他代理關(guān)系人或是其他特定關(guān)系人的搶注，正通公司面臨求救無門的困境。好在，本案中，最高人民法院突破了以往的“代理人搶注”范圍，根據(jù)巴黎公約的權(quán)威性注釋、其他公約成員國的通常做法以及我國相關(guān)行政執(zhí)法的態(tài)度，對《商標(biāo)法》第十五條規(guī)定的“代理人”作了廣義的理解，即此處所指的“代理人”不僅限于“接受商標(biāo)注冊申請人或者商標(biāo)注冊人委托、在委托權(quán)限范圍內(nèi)代理商標(biāo)注冊等事宜的商標(biāo)代理人、代表人，而且還包括總經(jīng)銷（獨(dú)家經(jīng)銷）、總代理（獨(dú)家代理）等特殊銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人”，進(jìn)而更正了二審法院對第十五條所指的“代理人”的狹義認(rèn)定。

可以說，以該案為標(biāo)志，正式開啟了《商標(biāo)法》第十五條的發(fā)展，不僅豐富了第十五條第一款的“代理人”內(nèi)涵，也推動了《商標(biāo)法》第十五條第二款的誕生。

《商標(biāo)法》第十五條第二款的誕生與發(fā)展

2001年，作為《巴黎公約》成員國，為打擊愈發(fā)猖獗的惡意搶注行為，同時履行該公約義務(wù)，我國在《商標(biāo)法》中增設(shè)了現(xiàn)行《商標(biāo)法》第十五條第一款，意圖規(guī)制未經(jīng)授權(quán)的代理人或代表人以自己名義搶注被代理人或被代表人商標(biāo)的惡意行為。然而，隨著市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，商標(biāo)作為無形資產(chǎn)在經(jīng)濟(jì)活動中的地位愈發(fā)重要，商業(yè)實(shí)踐中，也頻繁出現(xiàn)與未注冊商標(biāo)所有人具有代理、代表外的其他特定關(guān)系（如合作、業(yè)務(wù)往來等）的惡意搶注人。該種情形下，適用《商標(biāo)法》第十五條第一款保護(hù)的局限性較大，即便是對該條款進(jìn)行廣義解釋，也難以覆蓋到代理、代表關(guān)系以外的其他特定關(guān)系人的搶注行為。因此，2013年，《商標(biāo)法》增設(shè)了第十五條第二款，規(guī)定“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊商標(biāo)相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在，該他人提出異議的，不予注冊”[1]，該款在此后的《商標(biāo)法》修法中并未被修訂。作為第十五條第一款的補(bǔ)充，該款規(guī)定旨在規(guī)制通過商業(yè)往來、勞動關(guān)系等原因接觸到他人在先使用商標(biāo)而后予以搶注的惡意行為，是誠實(shí)信用原則在《商標(biāo)法》中的具體體現(xiàn)。結(jié)合近年來我國大力遏制商標(biāo)惡意搶注行為的大背景，《商標(biāo)法》第十五條第二款在實(shí)務(wù)中的意義更加凸顯，值得關(guān)注和討論。

總體而言，《商標(biāo)法》第十五條第二款適用要件有三：（1）系爭商標(biāo)注冊/申請人與商標(biāo)在先使用人存在合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系，由此明知他人商標(biāo)存在；（2）系爭商標(biāo)與他人商標(biāo)構(gòu)成同一種或類似商品上的相同或近似商標(biāo)；（3）他人商標(biāo)構(gòu)成在先使用的未注冊商標(biāo)[2]。在實(shí)務(wù)中，針對第二點(diǎn)適用要件的爭議不大，探討主要集中于針對“特定關(guān)系”和“在先使用”的判斷?？梢哉f，“特定關(guān)系”和“在先使用”是第十五條第二款適用必須要參透的兩道法門，筆者也將結(jié)合相關(guān)案例，對“特定關(guān)系”和“在先使用”的標(biāo)準(zhǔn)加以分析，以引諸君通往實(shí)務(wù)中適用第十五條第二款維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益的坦途。

《商標(biāo)法》第十五條第二款中關(guān)于“特定關(guān)系”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

《商標(biāo)法》第十五條第二款中的“特定關(guān)系”對應(yīng)了第一款中的“代理人或代表人”，屬于“代理人或代表人”關(guān)系以外的特定關(guān)系人。而對于該特定關(guān)系所能涵蓋的范圍，卻不似前款一樣清晰。第二款中列舉了合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系應(yīng)屬特定關(guān)系，同時輔以“其他關(guān)系”作為兜底，以最大限度地靈活適應(yīng)實(shí)際商業(yè)活動中可能出現(xiàn)的多樣情形?！渡虡?biāo)審查審理指南》中列舉了常見的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系，包括買賣關(guān)系，委托加工關(guān)系，加盟關(guān)系，投資關(guān)系，贊助、聯(lián)合舉辦活動，業(yè)務(wù)考察、磋商關(guān)系，廣告代理關(guān)系以及其他商業(yè)往來關(guān)系等[3]。實(shí)踐中，買賣關(guān)系、委托加工關(guān)系、加盟關(guān)系、投資關(guān)系、廣告代理關(guān)系等業(yè)務(wù)往來關(guān)系較為常見，更易得到法院支持，被認(rèn)定為特定關(guān)系。而業(yè)務(wù)考察等關(guān)系則證明難度較大，例如在文化便利店俱樂部株式會社訴中華人民共和國國家知識產(chǎn)權(quán)局無效宣告案中，原告提交了第三人對原告蔦屋電器進(jìn)行參觀和業(yè)務(wù)考察的新聞報(bào)道，該證據(jù)真實(shí)性被法院認(rèn)可。然而，一審法院依然認(rèn)定第三人的業(yè)務(wù)考察行為不足以證明二者之間存在第十五條第二款當(dāng)中規(guī)定的特定關(guān)系[4]。二審法院亦維持了一審法院的認(rèn)定[5]，可見在實(shí)務(wù)中對特定關(guān)系的認(rèn)定需要二者之間的往來足以達(dá)到一定程度。筆者認(rèn)為，從立法目的來看，第十五條是為了阻止特定關(guān)系人基于其與商標(biāo)所有人的商業(yè)、人身等各種往來關(guān)系而具有的信息優(yōu)勢地位，搶占他人勞動成果的行為。因此，對前述“往來程度”的判斷應(yīng)以能夠證明其“明知”或可以“推定明知”案件所涉的未注冊商標(biāo)為限。而孤立的、單一的業(yè)務(wù)考察可能不足以證明搶注人對涉案商標(biāo)已達(dá)到明知、或推定明知的程度，因而其在實(shí)務(wù)中也并不被法院所認(rèn)可。

此外，前述往來關(guān)系也并不僅限于直接關(guān)系。在實(shí)際的商業(yè)活動中，關(guān)聯(lián)公司、關(guān)聯(lián)主體之間往往互通有無，其商業(yè)利益也息息相關(guān)，與未注冊商標(biāo)權(quán)利人具有特定關(guān)系的主體指使自己的關(guān)聯(lián)主體進(jìn)行商標(biāo)搶注的情況并不鮮見。如僅認(rèn)定直接的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系，惡意搶注人將極易逃脫于法律的規(guī)制。因此，第十五條第二款中所規(guī)定的特定關(guān)系應(yīng)當(dāng)既包括直接關(guān)系，也包括間接關(guān)系。在（2015）京知行初字第5566號判決中，原告微知物連電子有限公司和第三人微知納特有限公司之間并不存在直接的商業(yè)業(yè)務(wù)往來，但微知物連公司的法定代表人謝澤波與謝氏公司的法定代表人為近親屬，謝澤波以謝氏公司名義與微知納特公司子公司的經(jīng)銷商浩然公司進(jìn)行郵件往來，且兩公司在同一地區(qū)從事相同行業(yè)。法院據(jù)此推知微知物連公司存在知曉涉案商標(biāo)的客觀可能性[6]。在本案中，微知納特有限公司和涉案商標(biāo)權(quán)利人經(jīng)由數(shù)個關(guān)聯(lián)主體之間的商務(wù)往來以及近親屬關(guān)系建立起了間接關(guān)系。關(guān)聯(lián)公司的法定代表人、實(shí)際控制人、監(jiān)事等高管之間經(jīng)常存在近親屬關(guān)系，依據(jù)近親屬關(guān)系而產(chǎn)生的間接關(guān)系也往往被法院所認(rèn)可。在（2018）最高法行申656號判決中，便存在搶注人既是與被搶注人具有業(yè)務(wù)往來的公司股東，同時又是被搶注人曾經(jīng)員工的近親屬的情況。不過，法院在該判決中僅對各個關(guān)系進(jìn)行了綜合考慮，并未明確指出究竟是依據(jù)前者還是后者而界定。筆者認(rèn)為，當(dāng)明確的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系與借由近親屬而產(chǎn)生的間接關(guān)系競合時，更宜理解為依據(jù)合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系認(rèn)定，而非依據(jù)與特定關(guān)系人的親屬關(guān)系，因?yàn)榍罢叩年P(guān)聯(lián)性更加直接，更具有蓋然性。

至于《商標(biāo)法》第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”，則相對于合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系而言更難以界定。有觀點(diǎn)認(rèn)為，此處所指的“其他關(guān)系”也應(yīng)當(dāng)參照類比“合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系”而認(rèn)定，不應(yīng)當(dāng)超出商業(yè)往來中可能存在的其他關(guān)系的范疇。但從《商標(biāo)審查審理指南》中的規(guī)定來看，指南已經(jīng)在下編第十二章5.2條中明確規(guī)定了“其他商業(yè)往來關(guān)系”屬于“常見的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系”，依據(jù)此解釋，商業(yè)往來中的其他關(guān)系已經(jīng)被囊括進(jìn)特定關(guān)系的前半段，后半部分中的“其他關(guān)系”因而應(yīng)當(dāng)可以超越商業(yè)往來范疇。這種界定方式也被其他法規(guī)所印證，如在最高人民法院關(guān)于《審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱“商標(biāo)授權(quán)確權(quán)司法解釋”）中，最高法明確指出《商標(biāo)法》第十五條第二款中所規(guī)定的其他關(guān)系包括：（1）親屬關(guān)系；（2）勞動關(guān)系；（3）營業(yè)地址鄰近；（4）曾就達(dá)成代理、代表關(guān)系進(jìn)行過磋商，但未形成代理、代表關(guān)系；（5）曾就達(dá)成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系進(jìn)行過磋商，但未達(dá)成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系。其中，親屬關(guān)系、營業(yè)地址鄰近關(guān)系均不屬于商業(yè)往來中與合同、業(yè)務(wù)往來相類似的關(guān)系。

在商標(biāo)授權(quán)確權(quán)司法解釋列舉的幾種“其他關(guān)系”中，營業(yè)地址鄰近關(guān)系在實(shí)務(wù)中的判斷最具爭議，概因“鄰近”的概念較難界定。在杭州臨安奧博照明電器有限公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局不予注冊復(fù)審行政糾紛中，第三人的經(jīng)銷商在浙江省范圍內(nèi)銷售了大量“TORCH”牌節(jié)能燈，原告的經(jīng)營范圍也位于浙江省，法院據(jù)此認(rèn)定二者構(gòu)成第十五條第二款中所規(guī)定的“其他關(guān)系”[7]。在本案中，法院對于營業(yè)地址鄰近的界定范圍就較廣，二者營業(yè)地址在同省份內(nèi)即被認(rèn)可。而在（2018）京73行初1232號中，爭議雙方其一住所地為湖南省長沙市天心區(qū)，其二住所地為湖南省長沙市芙蓉區(qū)[8]。在（2017）京73行初9623號判決中，訴爭商標(biāo)申請人即第三人住所地在福建省廈門市海滄區(qū)，而原告的住所則為福建省廈門市同安區(qū)[9]。以上兩案中，關(guān)于營業(yè)地址鄰近的主張均未被法院認(rèn)可。究其原因，可能是由于在“TORCH”節(jié)能燈一案中，第三人與原告系同業(yè)經(jīng)營者，雖然二者營業(yè)地址僅在同省份范圍內(nèi)，獲知對方商標(biāo)的可能性仍然更高。而在后兩案中，爭議雙方或不存在同業(yè)競爭關(guān)系，或雖然存在同業(yè)競爭關(guān)系，但均未從事涉案商標(biāo)指定商品的經(jīng)營和銷售。北京市高級人民法院作出的（2021）京行終5296號判決或亦可佐證筆者的觀點(diǎn)，該案中，深圳一電公司主張其名下子公司與冰豐偉業(yè)公司營業(yè)地址均位于北京市，僅相距30公里，因此應(yīng)當(dāng)屬于“營業(yè)地址鄰近”的情形[10]，法院并未支持該主張。根據(jù)雙方提交的證據(jù)可知，深圳一電公司主要從事無人機(jī)商品的銷售，冰豐偉業(yè)公司則主要從事制冷設(shè)備的生產(chǎn)銷售，二者并非同業(yè)經(jīng)營者，僅憑營業(yè)地址同在北京市，恐難以認(rèn)定冰豐偉業(yè)公司具有明知深圳一電公司名下商標(biāo)的可能性。綜合以上判例，筆者認(rèn)為，如要認(rèn)定二者營業(yè)地址鄰近從而構(gòu)成《商標(biāo)法》第十五條第二款中的特定關(guān)系，應(yīng)當(dāng)結(jié)合雙方是否為同業(yè)經(jīng)營者、住所地鄰近程度等因素綜合判斷，判斷的標(biāo)準(zhǔn)則應(yīng)當(dāng)以足使搶注人達(dá)到“明知”的程度為限。

《商標(biāo)法》第十五條第二款中關(guān)于“在先使用”的判斷標(biāo)準(zhǔn)

除特定關(guān)系以外，《商標(biāo)法》第十五條第二款關(guān)于“在先使用”的規(guī)定亦是學(xué)界與實(shí)務(wù)討論的重點(diǎn)。從立法沿革層面而言，2016年中華人民共和國國家工商行政管理總局修訂的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡稱“2016年《審查審理標(biāo)準(zhǔn)》”）中明確規(guī)定，《商標(biāo)法》第十五條第二款中規(guī)定的“在先使用”包括：（1）在實(shí)際銷售的商品、提供的服務(wù)上的使用；（2）針對商標(biāo)進(jìn)行的宣傳推廣；以及（3）為標(biāo)有系爭商標(biāo)的商品/服務(wù)投入市場而進(jìn)行的實(shí)際準(zhǔn)備活動[11]。在2021年國家知識產(chǎn)權(quán)局頒布的《商標(biāo)審查審理指南》（以下簡稱“商標(biāo)審查審理指南”）中，沿用了以上標(biāo)準(zhǔn)。可見，相比于撤三、馳名認(rèn)定等體系中所規(guī)定的商標(biāo)使用而言，《商標(biāo)法》第十五條第二款中規(guī)定的“在先使用”認(rèn)定要求較低，并不一定要求實(shí)際進(jìn)入市場流通領(lǐng)域，也未要求證明系爭商標(biāo)已經(jīng)由在先使用而產(chǎn)生了一定影響。

除以上規(guī)定外，針對在先使用的地域限制值得關(guān)注。在2021年《商標(biāo)審查審理指南》頒布之前，《商標(biāo)法》十五條第二款中的“在先使用”應(yīng)當(dāng)被限制在中國境內(nèi)是公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)。具體而言，2016年《審查審理標(biāo)準(zhǔn)》中明確要求系爭商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是“已經(jīng)在中國市場使用”的商標(biāo)，為商標(biāo)投入市場而進(jìn)行的準(zhǔn)備活動也局限于中國市場[12]。2019年北京市高級人民法院頒布的審理指南中則明確規(guī)定“僅在其他國家、地區(qū)使用商標(biāo)的，不屬于《商標(biāo)法》第十五條第二款規(guī)定的‘在先使用’的情形”[13]。

現(xiàn)實(shí)中，常常出現(xiàn)境外主體曾與境內(nèi)公司進(jìn)行過磋商，但合作未實(shí)際發(fā)生，而境內(nèi)主體搶注境外主體在國外在先使用的商標(biāo)的情況。該種情況下，境外主體往往沒有在中國市場內(nèi)實(shí)際使用過其商標(biāo)，即便有使用行為，也通常由與其進(jìn)行磋商的境內(nèi)主體進(jìn)行，在代理、代表關(guān)系難以成立的前提下，境內(nèi)主體的使用行為也無法被視為境外權(quán)利主體的使用行為，使得其權(quán)益難以得到保護(hù)。例如，在天域公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局無效宣告請求行政糾紛案[14]中，天域公司在中國大陸地區(qū)以外開設(shè)門店并被媒體宣傳報(bào)道，但北京市高級人民法院在該案中明確認(rèn)定“僅在其他國家、地區(qū)使用商標(biāo)的，不屬于《商標(biāo)法》第十五條第二款規(guī)定的‘在先使用’的情形”，而天域公司提交的使用證據(jù)均為其在中國境外開設(shè)蹦床樂園的報(bào)道，不足以證明其在中國境內(nèi)的商標(biāo)使用行為，也不足以證明其商標(biāo)在中國境外經(jīng)廣告宣傳，已為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉。可見，針對商標(biāo)在先使用的地域限制給原商標(biāo)人的維權(quán)增加了困難。

不過，筆者注意到，在實(shí)際的司法實(shí)踐中，對于“中國境內(nèi)的使用行為”的認(rèn)定似乎并不嚴(yán)格局限于2016年《審查審理標(biāo)準(zhǔn)》中明確列舉的三種類型。在眾多案例中，法院對于中國境內(nèi)的商標(biāo)使用行為作了擴(kuò)張解釋。例如，在塑料工業(yè)公司訴國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)異議復(fù)審行政糾紛案中，北京知識產(chǎn)權(quán)法院在一審中認(rèn)為在案的發(fā)票、海運(yùn)提單等證據(jù)僅能夠證明塑料工業(yè)公司通過杭州遠(yuǎn)洋公司購買了商標(biāo)為“Viniball”的足球等商品并出口至中國境外，但上述行為并未發(fā)生在中國境內(nèi)的商品流通環(huán)節(jié)，未面向中國消費(fèi)者，無法起到識別商品來源的作用，亦無法產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)益，不構(gòu)成中國境內(nèi)的商標(biāo)使用行為[15]。但北京市高級人民法院在二審中糾正了本判決，認(rèn)為該案中的購買行為雖然是為了出口至國外，但發(fā)生于中國境內(nèi)，應(yīng)當(dāng)被視為商標(biāo)性使用。而本案第三人申請涉案商標(biāo)的行為主觀上存在惡意，應(yīng)當(dāng)予以制止[16]。無獨(dú)有偶，在北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出的（2016）京73行初1441號判決中，原告通過凱瑞公司委托第三人在中國境內(nèi)加工“CHOPPIES”品牌洗衣粉，并由中國境內(nèi)出口至博茨瓦納，因此，原告的“CHOPPIES”商標(biāo)實(shí)際上并未在中國市場中使用。但該案中，法院認(rèn)為：“原告在洗衣粉商品上使用‘CHOPPIES’商標(biāo)，最終目的在于促使相關(guān)公眾認(rèn)牌購物，發(fā)揮該商標(biāo)識別商品來源的功能，雖然此種識別功能的發(fā)揮未在中國境內(nèi)市場完成，但第三人作為原告的貼牌加工商，明知原告商標(biāo)存在，卻在同一種或類似商品上申請注冊相同商標(biāo)，明顯違反誠實(shí)信用原則，亦不利于我國外向型經(jīng)濟(jì)環(huán)境建設(shè)[17]”。由上述判決可以看出，在以往的司法實(shí)踐中，如搶注人明顯具有惡意，針對中國境內(nèi)的商標(biāo)性使用似乎不宜嚴(yán)格設(shè)限，只要其針對涉案商標(biāo)使用的影響可以及于中國境內(nèi)，達(dá)到使搶注人足以明知該商標(biāo)的程度，即可以考慮被認(rèn)定為中國境內(nèi)的使用行為。事實(shí)上，該種認(rèn)定也與第十五條第二款設(shè)立的宗旨相呼應(yīng)，即基于誠實(shí)信用原則，保護(hù)未注冊商標(biāo)權(quán)利人，打擊特定關(guān)系人的惡意搶注行為。值得關(guān)注與期待的是，在2021年新頒布的《商標(biāo)審查審理指南》中，針對第十五條第二款的適用應(yīng)在“中國境內(nèi)”的限制已經(jīng)被刪去，雖然囿于時間原因，尚未檢索到相關(guān)判例，但筆者相信，該指南的修訂無疑更有利于保護(hù)境外權(quán)利人在中國境內(nèi)的未注冊商標(biāo)，也更靠近《商標(biāo)法》第十五條第二款的立法本意。

小 結(jié)

綜合來看，《商標(biāo)法》第十五條第二款是誠實(shí)信用原則在《商標(biāo)法》中的具體體現(xiàn)，在實(shí)務(wù)中對于更精準(zhǔn)地打擊惡意搶注行為具有重要意義?！疤囟P(guān)系”和“在先使用”是判斷能否適用《商標(biāo)法》第十五條第二款的兩大重要標(biāo)準(zhǔn)，而無論是從立法沿革還是司法實(shí)踐的發(fā)展來看，針對二者的界定均有逐漸擴(kuò)張的趨勢。特別是2021年國家知識產(chǎn)權(quán)局頒布的《商標(biāo)審查審理指南》中已明確刪除了關(guān)于在先使用應(yīng)當(dāng)限定在中國范圍內(nèi)的要求，可謂法規(guī)層面的重大突破。從根本而言，這樣的趨勢從誠實(shí)信用原則的立法宗旨出發(fā)，以保護(hù)在先權(quán)利、制止不公平競爭為落腳點(diǎn)，無疑更加貼合《商標(biāo)法》第十五條第二款的立法本意，有利于進(jìn)一步打擊猖獗的惡意搶注行為，更有利于保護(hù)企業(yè)經(jīng)營利益，維護(hù)公正的市場競爭環(huán)境。

注釋

[1] 《中華人民共和國商標(biāo)法》（2013）第十五條第二款。

[2]《商標(biāo)審查審理指南》（2021）下編第十二章第三條，國家知識產(chǎn)權(quán)局。

[3] 《商標(biāo)審查審理指南》（2021），下編第十二章第5.2條，國家知識產(chǎn)權(quán)局。

[4] (2020)京73行初4755號行政判決書。

[5](2021)京行終4522號行政判決書。

[6] (2015)京知行初字第5566號行政判決書。

[7]（2018）京73行初6170號行政判決書。

[8]（2018）京73行初1232號行政判決書。

[9]（2017）京73行初9623號行政判決書。

[10] （2021）京行終5296號行政判決書。

[11]《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》（2016）下篇第三章第四條，中華人民共和國國家工商行政管理總局。

[12] 《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》（2016）下篇第三章第四條，中華人民共和國國家工商行政管理總局。

[13] 《北京市高級人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》第二部分第12.5條，2019年4月24日，北京市高級人民法院。

[14](2021)京行終6452號行政判決書。

[15](2015)京知行初字第1028號行政判決書。

[16] (2018)京行終6054號行政判決書。

[17] (2016)京73行初1441號行政判決書。

作者 | 王坤舒 張?jiān)娪?北京市正見永申律師事務(wù)所