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　原標(biāo)題：從喬丹商標(biāo)案探尋商標(biāo)權(quán)領(lǐng)域的善意原則

　　□ 周雷

　　自2012年起，美國(guó)知名球星邁克爾·喬丹與中國(guó)喬丹體育商標(biāo)權(quán)之間的法律爭(zhēng)端不斷。在邁克爾·喬丹訴中國(guó)喬丹體育歷時(shí)4年多的幾個(gè)回合系列訴訟之后，今年4月26日，再審和系列案件提審在最高人民法院公開(kāi)審理，并通過(guò)新浪網(wǎng)視頻向全球現(xiàn)場(chǎng)直播。

　　案件事實(shí)的簡(jiǎn)要回顧

　　早在2000年，一個(gè)名為“福建省晉江陳埭溪邊日用品二廠”的民辦企業(yè)更名為“喬丹體育用品有限公司”，也就是現(xiàn)在的“喬丹體育股份有限公司”前身。2002年4月16日，國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)了喬丹體育所使用的“喬丹”、“QIAODAN”文字商標(biāo)以及對(duì)應(yīng)圖形商標(biāo)被注冊(cè)。隨后，該公司又將邁克爾·喬丹兩個(gè)兒子的名字“杰弗里喬丹”和“馬庫(kù)斯喬丹”注冊(cè)為商標(biāo)。喬丹體育迅猛發(fā)展，還冠名贊助大型國(guó)際體育賽事。2012年，邁克爾·喬丹向國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)，撤銷(xiāo)喬丹體育相關(guān)的78個(gè)注冊(cè)商標(biāo)。國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定，維持喬丹體育公司的一系列商標(biāo)注冊(cè)。隨后他向北京市第一中級(jí)法院提起訴訟。2015年初，北京市第一中級(jí)人民法院一審又駁回了邁克爾·喬丹的訴訟請(qǐng)求。邁克爾·喬丹上訴后，2015年7月27日北京市高級(jí)人民法院維持原判。2015年12月，最高人民法院以邁克爾·喬丹的再審申請(qǐng)符合《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第九十一條第(六)項(xiàng)規(guī)定的情形為由，裁定提審10件案件。2016年4月26日，民三庭公開(kāi)審理了本案。

　　對(duì)本案的幾點(diǎn)看法

　　一、邁克爾·喬丹是否有在先權(quán)利的事實(shí)，有勝于無(wú)。本案庭審的核心焦點(diǎn)的邏輯結(jié)構(gòu)，一是邁克爾·喬丹在中國(guó)姓名權(quán)的事實(shí)是否存在；二是喬丹體育公司“喬丹”商標(biāo)的注冊(cè)是否損害了邁克爾·喬丹主張的姓名權(quán)。喬丹體育公司作為本案第三人認(rèn)為，姓名權(quán)的客體是姓加名，本案申請(qǐng)人姓為Jordan，中文翻譯為喬丹。因此喬丹并不是邁克爾·喬丹在中國(guó)的姓名，即便翻譯，姓名也應(yīng)為“邁克爾喬丹”。因此，邁克爾·喬丹只是將自己姓名與喬丹體育的商標(biāo)混淆在一起。喬丹體育公司還認(rèn)為，邁克爾·喬丹此訴的目的實(shí)則借“主體識(shí)別符號(hào)”對(duì)“喬丹”標(biāo)識(shí)謀取超越姓名權(quán)的權(quán)益。而作為再審申請(qǐng)人的邁克爾·喬丹認(rèn)為，判斷自然人是否可以把符號(hào)作為名字來(lái)主張，看的是公眾認(rèn)知中符號(hào)與自然人是否可以建立聯(lián)系，中文“喬丹”指代的就是喬丹先生，這是沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)。邁克爾·喬丹一方還認(rèn)為，在中國(guó)，“喬丹”不僅是一個(gè)家喻戶曉的名字，在過(guò)去三十年內(nèi)持續(xù)享有較高的聲譽(yù)，而且“對(duì)應(yīng)關(guān)系能夠達(dá)到唯一確定”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。這就必然使公眾誤認(rèn)“喬丹”商標(biāo)為邁克爾·喬丹有所關(guān)聯(lián)。

　　邁克爾·喬丹無(wú)論是姓名權(quán)，還是法律保護(hù)依據(jù)都足以體現(xiàn)其在先的權(quán)利。首先，盡管邁克爾·喬丹姓名權(quán)不足以覆蓋任何叫作“喬丹”中國(guó)商號(hào)、名稱(chēng)和商標(biāo)，但是在體育用品領(lǐng)域，是否可以覆蓋，作為普通人思維的正常判斷。其次，邁克爾·喬丹主張的姓名權(quán)所保護(hù)的具體內(nèi)容當(dāng)然應(yīng)該既包括喬丹也包括邁克爾。再次，邁克爾·喬丹在我國(guó)為公眾普遍認(rèn)知是毫無(wú)疑問(wèn)的，作為體育業(yè)界、商業(yè)界乃至體育用品的消費(fèi)者認(rèn)知度之高。

　　二、爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)是否損害邁克爾·喬丹的姓名權(quán)所基于法律狀態(tài)的存在。2001年修正的《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三十一條關(guān)于“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定。善意使用還是惡意搶注已經(jīng)通過(guò)喬丹體育公司在本案中蒼白的自辯中，將是否善意的事實(shí)凸顯:“我方并未想要壟斷喬丹這兩個(gè)字，而是阻止像第三人這樣試圖通過(guò)注冊(cè)含有喬丹先生姓名的商標(biāo)來(lái)攀附喬丹先生的聲譽(yù)導(dǎo)致混淆。”喬丹體育公司后續(xù)用邁克爾·喬丹孩子的名字繼續(xù)注冊(cè)所謂的“防御商標(biāo)”，該注冊(cè)顯然侵犯了喬丹先生孩子的姓名權(quán)，而喬丹體育公司這一注冊(cè)商標(biāo)的后行為，明顯存在對(duì)“喬丹”商標(biāo)注冊(cè)這一前行為主觀惡意證據(jù)的有力補(bǔ)強(qiáng)。完全可以從善良人的一般判斷，本案的在先權(quán)利和法律狀態(tài)的結(jié)合，推導(dǎo)出的結(jié)論不言自明。

　　三、邁克爾·喬丹的中國(guó)公認(rèn)名稱(chēng)“喬丹”，是民事權(quán)利也是法益。喬丹體育公司認(rèn)為自己早期取得的商標(biāo)，已經(jīng)無(wú)法追訴，援引商評(píng)委的代理人的庭審發(fā)言:“姓名權(quán)是法定民事權(quán)利，其保護(hù)的客體是自然人的姓名，基于姓名權(quán)人在公眾當(dāng)中的知名度，姓名具有能夠商業(yè)化的價(jià)值，商標(biāo)法所保護(hù)的這種商業(yè)價(jià)值和利益與姓名權(quán)人在我國(guó)的知名度密切相關(guān)，因此，依據(jù)商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定對(duì)中國(guó)公民和外國(guó)人的姓名予以保護(hù)，無(wú)論是對(duì)本名還是別名的保護(hù)均應(yīng)以我國(guó)社會(huì)的公眾認(rèn)知為基礎(chǔ)，綜合考慮權(quán)利人的知名程度。在具體案件審理中，對(duì)姓名權(quán)保護(hù)客體的基本觀點(diǎn)無(wú)分歧，而分歧在于本案系爭(zhēng)商標(biāo)喬丹或者拼音是否與邁克爾·喬丹及再審申請(qǐng)人之間形成唯一固定的對(duì)應(yīng)性認(rèn)知以及這種認(rèn)知的程度和范圍。”同時(shí)“認(rèn)定喬丹二字或其漢語(yǔ)拼音使用在特定商品或服務(wù)商，相關(guān)公眾將之與申請(qǐng)人邁克爾·喬丹姓名的聯(lián)系強(qiáng)于第三人”的表述充分說(shuō)明邁克爾·喬丹的姓名是民事權(quán)利。第三人喬丹體育的注冊(cè)行為存在不當(dāng)。但是已經(jīng)超過(guò)5年追訴時(shí)效，另外，喬丹體育公司也進(jìn)一步認(rèn)為，出臺(tái)的商標(biāo)法的這條規(guī)定晚與爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)時(shí)間，法律無(wú)溯及既往的效力，邁克爾·喬丹的姓名已經(jīng)不屬于受法律保護(hù)的利益，也就是說(shuō)是民事權(quán)利而不是法益。

　　四、姓名權(quán)保護(hù)的法律體系所反映的立法意志就是對(duì)于基于善意的權(quán)利的保護(hù)。通過(guò)以下法律規(guī)范群的形成，全方位防范侵權(quán)行為和善后的權(quán)利救濟(jì)。(一)《民法通則》保護(hù)性規(guī)定比較概況，禁止性規(guī)定則十分清晰，立法意圖明確。(二)商標(biāo)法對(duì)在先權(quán)利的規(guī)定?！吨腥A人民共和國(guó)商標(biāo)法》(2001年修訂版)第三十一條:申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。(三)惡意的商標(biāo)注冊(cè)不受5年的怠于行使期的限制。《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(2001年修訂版)第四十一條:已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。對(duì)惡意注冊(cè)的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制。除前兩款規(guī)定的情形外，對(duì)已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)有爭(zhēng)議的，可以自該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起五年內(nèi)，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)裁定。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)收到裁定申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)當(dāng)事人，并限期提出答辯。(四)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法從市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)的角度，確定誠(chéng)實(shí)信用的原則。

　　善意原則首要克己復(fù)禮

　　所謂克己就是不要再通過(guò)借助于模仿國(guó)際大牌字號(hào)和攀附名人，踏入商業(yè)捷徑，戒掉浮躁，拋棄由來(lái)已久的“打外國(guó)知名品牌的擦邊球以圖謀輕松獲取暴利”之行為。所謂復(fù)禮，就是復(fù)商標(biāo)注冊(cè)的善意原則之禮，尊重在先權(quán)利，是誠(chéng)實(shí)信用原則在商標(biāo)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域的延伸。

　　商標(biāo)領(lǐng)域的克己復(fù)禮不僅是在先權(quán)利的尊重法律規(guī)則，也是商標(biāo)權(quán)的國(guó)際化對(duì)接的要求。我國(guó)從商標(biāo)的草莽時(shí)代到商標(biāo)精細(xì)化規(guī)則時(shí)代一路走來(lái)，要樹(shù)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)的大國(guó)情懷。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)勢(shì)崛起和法治國(guó)家的建立，國(guó)民整體素質(zhì)的不斷提高，我國(guó)商業(yè)心態(tài)也不斷沉淀和調(diào)整，不再浮躁。商標(biāo)權(quán)的司法保護(hù)也不能不反映這一曲折的過(guò)程。