隨著商標注冊申請量的逐年大幅遞增，寓意好且創(chuàng)意無限的商標已變?yōu)樵絹碓较∪钡馁Y源，商標因近似被駁回的現(xiàn)象越來越多，購買商標就成為掃清注冊障礙，獲得商標專用權(quán)的一種有效方法，因此，創(chuàng)名就商標轉(zhuǎn)讓實踐中需要關(guān)注的一些問題進行探討。
之所以購買商標，多為兩種情形，一種是擬申請商標被在先的商標所阻擋，另一種是為了節(jié)約各種成本直接購買心儀的注冊商標直接使用。第一種情形最為常見，一般是因為擬申請商標與在先商標的近似程度非常高，即使提交駁回復審通過的幾率也很小，那么當務之急就是通過購買在先商標掃清障礙，但需要注意的是，如果擬購買的商標是申請人或注冊人企業(yè)名稱全稱或是與企業(yè)名稱存在密切對應關(guān)系的商標，在轉(zhuǎn)讓中很有可能會被商標局認定為容易導致混淆而不予核準轉(zhuǎn)讓，因此購買此類商標需要慎重考慮交易風險。下文將簡要介紹下
商標轉(zhuǎn)讓實踐中需要關(guān)注的問題：
一、商標交易前的盡職調(diào)查
1、對商標檔案的調(diào)查
知己知彼百戰(zhàn)不殆，商標自申請至注冊，順利也需要12-18個月的時間，有些商標會遭遇比較多的磨難，因此在購買商標時需要對擬購買商標的狀態(tài)有一個全面的了解。
最普遍的做法是通過商標局網(wǎng)站的公開查詢系統(tǒng)查詢該商標完整的申請注冊流程，一般包括申請日、注冊日、專用權(quán)到期日，是否已續(xù)展，是否存在駁回、異議、轉(zhuǎn)讓、許可、質(zhì)押、無效宣告、撤銷三年不使用等情形。如果是申請中的商標，需要重點查詢目前的狀態(tài)，是否已進入實質(zhì)審查階段，是否已被駁回，是否已提交駁回復審申請，是否進入了異議程序等等。如果是注冊商標，需要重點查詢注冊是否存在許可、質(zhì)押、無效宣告、撤銷三年不使用等情形。如果是經(jīng)歷磨難較多的商標，流程的顯示會很復雜，需要按照時間點梳理清楚，必要時需要查詢該商標的各種公告信息，以便確認該商標究竟經(jīng)歷過什么，現(xiàn)在的狀態(tài)如何。
另外，無論擬購買商標的狀態(tài)是申請中或是注冊中，均需要重點查詢該商標目前的權(quán)利人，如果商標處于轉(zhuǎn)讓過程中則需要確認受讓主體，鎖定商標的實際所有人。因商標局的公開信息存在一定的滯后性，查詢到的上述信息僅能作為參考，不可完全依賴。實踐中，權(quán)利主體的規(guī)模越大購買的難度就越大，如果權(quán)利人實力雄厚，筆者的觀點是先聯(lián)系其商標代理機構(gòu)，看是否存在交易的可能。
2、對商標可能存在風險的判斷
通過商標狀態(tài)的查詢，對擬購買商標有了一定的了解，接著就需要判斷擬購買商標是否可最終獲得注冊；若是已注冊商標，對其權(quán)利穩(wěn)定性進行初步判斷，創(chuàng)名認為需要綜合考慮以下幾點：
第一，商標本身是否違反《商標法》第10條禁用條款，是否違反第11、12條關(guān)于顯著性、功能性的禁注條款，是否違反第44條第1款欺騙或者其他不正當手段條款，如違反了上述條款，申請中的商標很可能無法通過審查，已初審公告或獲得注冊的商標也存在被隨時提出異議或無效的風險。
第二，商標本身是否違反《商標法》第13、15、16、30-32條關(guān)于馳名商標、代理人代表人或其他關(guān)系人搶注、地理標志、在先申請或注冊、在先權(quán)益及惡意搶注的規(guī)定，如違反了上述條款，申請中的商標很可能無法通過審查，已初審公告或獲得注冊的商標也在一定時間段內(nèi)存在被提出異議或無效的風險，如果惡意侵犯馳名商標權(quán)益則不受五年之限。
第三，已注冊商標在實際使用中是否存在《商標法》第49條規(guī)定的情形（自行改變注冊事項、成為通用名稱、三年未使用），如果存在上述情形注冊商標可能被撤銷，所以需要在后續(xù)的商標使用情況調(diào)查中對這些情形予以重點關(guān)注。
綜合評估上述風險，購買申請中商標的風險是最大的，一般不建議投入過多的精力和資金用于商標的購買；如果擬購買已注冊商標，一般需要多注意該商標被提出撤銷三年不使用的風險，以及商標的顯著性是否存在退化等情形。
3、對商標實際使用情況的調(diào)查
除了對商標檔案進行調(diào)查，對商標權(quán)利穩(wěn)定性進行評估，在對商標進行購買談判前，還需要開展商標的實際使用情況調(diào)查工作，調(diào)查內(nèi)容主要聚焦于商標是否已實際使用，如已使用，商標的使用主體是誰，商標的實際使用情況如何（主要調(diào)查商標使用時間、范圍、方式等），以此初步判斷商標的價值、評估談判的難度。還要根據(jù)商標實際使用情況，考察商標是否存在可能被撤銷的情形、有無侵權(quán)的風險，有無后續(xù)被維權(quán)的可能。在這一步驟中，最重要的一環(huán)就是要找到真正的權(quán)利人。
二、交易前的談判
之所以強調(diào)要找到真正的權(quán)利人，是因為實踐中談判往往是與權(quán)利人的代理人或是實際控制人談，那么需要謹慎確認其是否有權(quán)代替權(quán)利人行使權(quán)利，最后是否可以簽署真實的商標轉(zhuǎn)讓合同及轉(zhuǎn)讓申請書，以促成轉(zhuǎn)讓的順利完成。
另外，談判中購買者的身份將直接影響商標交易對方的出價，如果由律所等法律服務機構(gòu)談判，出售者很容易根據(jù)律所的規(guī)模推斷出購買者的經(jīng)濟實力，所以現(xiàn)實中往往是以小公司的名義直接進行談判，以便降低交易成本。這一環(huán)節(jié)中的變數(shù)最大，需要時刻關(guān)注談判對方的動向。
三、簽署商標轉(zhuǎn)讓合同
一旦談判成功，就需要簽署商標轉(zhuǎn)讓合同，盡管目前向商標局提交轉(zhuǎn)讓申請已無需提交轉(zhuǎn)讓合同，但是簽署約定完備的轉(zhuǎn)讓合同會為受讓人提供有力的保障，因此需要格外重視。
首先，需要在合同中列明商標名稱、商標號、商品類別，清晰約定轉(zhuǎn)讓價款、各個節(jié)點的付款時間及比例，建議約定在商標局轉(zhuǎn)讓核準后再支付比例盡量高的尾款，降低受讓人的交易風險。
其次，轉(zhuǎn)讓人需承諾其為商標的合法所有人，有權(quán)轉(zhuǎn)讓該商標，如因此導致轉(zhuǎn)讓不被核準，其應全額退款并承擔比較重的違約責任，如此約定是為了避免因商標查詢系統(tǒng)更新不及時導致受讓人與非商標所有人簽署合同并支付價款的情形，總之盡最大可能避免受讓人支付對價卻無法獲得商標轉(zhuǎn)讓核準。
轉(zhuǎn)讓人還需承諾其在轉(zhuǎn)讓申請書上加蓋的公章與此前在注冊申請書上加蓋的公章完全一致，提供的營業(yè)執(zhí)照一致，如不一致需要如實向受讓人說明并提供相應的證明，如因此導致轉(zhuǎn)讓不被核準將承擔較重的違約責任。此外，轉(zhuǎn)讓人需在合同中承諾商標不存在權(quán)利瑕疵，最好能對可能影響商標權(quán)利的各種情形做出具體的約定，如無使用被提撤銷三年不使用、后續(xù)被維權(quán)是否承擔相應的責任，如因商標先天不足、演變、在先權(quán)利等導致商標最終無法獲權(quán)或無效是否承擔相應責任等。
最后，將提供注冊證、變更、續(xù)展證明及商標使用證據(jù)等作為受讓人付款的先決條件或是轉(zhuǎn)讓方重要的義務，如期無法提供需承擔違約責任等。
四、提供商標轉(zhuǎn)讓所需材料
商標轉(zhuǎn)讓合同簽署后，最后一步就是轉(zhuǎn)讓人與受讓人共同簽署商標轉(zhuǎn)讓申請書、各自提供營業(yè)執(zhí)照、轉(zhuǎn)讓人提供自愿轉(zhuǎn)讓公證書，雙方提交商標轉(zhuǎn)讓申請了。
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