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　原標(biāo)題：從喬丹商標(biāo)案探尋商標(biāo)權(quán)領(lǐng)域的善意原則

　　□ 周雷

　　自2012年起，美國知名球星邁克爾·喬丹與中國喬丹體育商標(biāo)權(quán)之間的法律爭端不斷。在邁克爾·喬丹訴中國喬丹體育歷時4年多的幾個回合系列訴訟之后，今年4月26日，再審和系列案件提審在最高人民法院公開審理，并通過新浪網(wǎng)視頻向全球現(xiàn)場直播。

　　案件事實(shí)的簡要回顧

　　早在2000年，一個名為“福建省晉江陳埭溪邊日用品二廠”的民辦企業(yè)更名為“喬丹體育用品有限公司”，也就是現(xiàn)在的“喬丹體育股份有限公司”前身。2002年4月16日，國家商標(biāo)局核準(zhǔn)了喬丹體育所使用的“喬丹”、“QIAODAN”文字商標(biāo)以及對應(yīng)圖形商標(biāo)被注冊。隨后，該公司又將邁克爾·喬丹兩個兒子的名字“杰弗里喬丹”和“馬庫斯喬丹”注冊為商標(biāo)。喬丹體育迅猛發(fā)展，還冠名贊助大型國際體育賽事。2012年，邁克爾·喬丹向國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會申請，撤銷喬丹體育相關(guān)的78個注冊商標(biāo)。國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會裁定，維持喬丹體育公司的一系列商標(biāo)注冊。隨后他向北京市第一中級法院提起訴訟。2015年初，北京市第一中級人民法院一審又駁回了邁克爾·喬丹的訴訟請求。邁克爾·喬丹上訴后，2015年7月27日北京市高級人民法院維持原判。2015年12月，最高人民法院以邁克爾·喬丹的再審申請符合《中華人民共和國行政訴訟法》第九十一條第(六)項(xiàng)規(guī)定的情形為由，裁定提審10件案件。2016年4月26日，民三庭公開審理了本案。

　　對本案的幾點(diǎn)看法

　　一、邁克爾·喬丹是否有在先權(quán)利的事實(shí)，有勝于無。本案庭審的核心焦點(diǎn)的邏輯結(jié)構(gòu)，一是邁克爾·喬丹在中國姓名權(quán)的事實(shí)是否存在；二是喬丹體育公司“喬丹”商標(biāo)的注冊是否損害了邁克爾·喬丹主張的姓名權(quán)。喬丹體育公司作為本案第三人認(rèn)為，姓名權(quán)的客體是姓加名，本案申請人姓為Jordan，中文翻譯為喬丹。因此喬丹并不是邁克爾·喬丹在中國的姓名，即便翻譯，姓名也應(yīng)為“邁克爾喬丹”。因此，邁克爾·喬丹只是將自己姓名與喬丹體育的商標(biāo)混淆在一起。喬丹體育公司還認(rèn)為，邁克爾·喬丹此訴的目的實(shí)則借“主體識別符號”對“喬丹”標(biāo)識謀取超越姓名權(quán)的權(quán)益。而作為再審申請人的邁克爾·喬丹認(rèn)為，判斷自然人是否可以把符號作為名字來主張，看的是公眾認(rèn)知中符號與自然人是否可以建立聯(lián)系，中文“喬丹”指代的就是喬丹先生，這是沒有爭議的事實(shí)。邁克爾·喬丹一方還認(rèn)為，在中國，“喬丹”不僅是一個家喻戶曉的名字，在過去三十年內(nèi)持續(xù)享有較高的聲譽(yù)，而且“對應(yīng)關(guān)系能夠達(dá)到唯一確定”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。這就必然使公眾誤認(rèn)“喬丹”商標(biāo)為邁克爾·喬丹有所關(guān)聯(lián)。

　　邁克爾·喬丹無論是姓名權(quán)，還是法律保護(hù)依據(jù)都足以體現(xiàn)其在先的權(quán)利。首先，盡管邁克爾·喬丹姓名權(quán)不足以覆蓋任何叫作“喬丹”中國商號、名稱和商標(biāo)，但是在體育用品領(lǐng)域，是否可以覆蓋，作為普通人思維的正常判斷。其次，邁克爾·喬丹主張的姓名權(quán)所保護(hù)的具體內(nèi)容當(dāng)然應(yīng)該既包括喬丹也包括邁克爾。再次，邁克爾·喬丹在我國為公眾普遍認(rèn)知是毫無疑問的，作為體育業(yè)界、商業(yè)界乃至體育用品的消費(fèi)者認(rèn)知度之高。

　　二、爭議商標(biāo)的注冊是否損害邁克爾·喬丹的姓名權(quán)所基于法律狀態(tài)的存在。2001年修正的《中華人民共和國商標(biāo)法》第三十一條關(guān)于“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的規(guī)定。善意使用還是惡意搶注已經(jīng)通過喬丹體育公司在本案中蒼白的自辯中，將是否善意的事實(shí)凸顯:“我方并未想要壟斷喬丹這兩個字，而是阻止像第三人這樣試圖通過注冊含有喬丹先生姓名的商標(biāo)來攀附喬丹先生的聲譽(yù)導(dǎo)致混淆。”喬丹體育公司后續(xù)用邁克爾·喬丹孩子的名字繼續(xù)注冊所謂的“防御商標(biāo)”，該注冊顯然侵犯了喬丹先生孩子的姓名權(quán)，而喬丹體育公司這一注冊商標(biāo)的后行為，明顯存在對“喬丹”商標(biāo)注冊這一前行為主觀惡意證據(jù)的有力補(bǔ)強(qiáng)。完全可以從善良人的一般判斷，本案的在先權(quán)利和法律狀態(tài)的結(jié)合，推導(dǎo)出的結(jié)論不言自明。

　　三、邁克爾·喬丹的中國公認(rèn)名稱“喬丹”，是民事權(quán)利也是法益。喬丹體育公司認(rèn)為自己早期取得的商標(biāo)，已經(jīng)無法追訴，援引商評委的代理人的庭審發(fā)言:“姓名權(quán)是法定民事權(quán)利，其保護(hù)的客體是自然人的姓名，基于姓名權(quán)人在公眾當(dāng)中的知名度，姓名具有能夠商業(yè)化的價值，商標(biāo)法所保護(hù)的這種商業(yè)價值和利益與姓名權(quán)人在我國的知名度密切相關(guān)，因此，依據(jù)商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定對中國公民和外國人的姓名予以保護(hù)，無論是對本名還是別名的保護(hù)均應(yīng)以我國社會的公眾認(rèn)知為基礎(chǔ)，綜合考慮權(quán)利人的知名程度。在具體案件審理中，對姓名權(quán)保護(hù)客體的基本觀點(diǎn)無分歧，而分歧在于本案系爭商標(biāo)喬丹或者拼音是否與邁克爾·喬丹及再審申請人之間形成唯一固定的對應(yīng)性認(rèn)知以及這種認(rèn)知的程度和范圍。”同時“認(rèn)定喬丹二字或其漢語拼音使用在特定商品或服務(wù)商，相關(guān)公眾將之與申請人邁克爾·喬丹姓名的聯(lián)系強(qiáng)于第三人”的表述充分說明邁克爾·喬丹的姓名是民事權(quán)利。第三人喬丹體育的注冊行為存在不當(dāng)。但是已經(jīng)超過5年追訴時效，另外，喬丹體育公司也進(jìn)一步認(rèn)為，出臺的商標(biāo)法的這條規(guī)定晚與爭議商標(biāo)的注冊時間，法律無溯及既往的效力，邁克爾·喬丹的姓名已經(jīng)不屬于受法律保護(hù)的利益，也就是說是民事權(quán)利而不是法益。

　　四、姓名權(quán)保護(hù)的法律體系所反映的立法意志就是對于基于善意的權(quán)利的保護(hù)。通過以下法律規(guī)范群的形成，全方位防范侵權(quán)行為和善后的權(quán)利救濟(jì)。(一)《民法通則》保護(hù)性規(guī)定比較概況，禁止性規(guī)定則十分清晰，立法意圖明確。(二)商標(biāo)法對在先權(quán)利的規(guī)定。《中華人民共和國商標(biāo)法》(2001年修訂版)第三十一條:申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。(三)惡意的商標(biāo)注冊不受5年的怠于行使期的限制?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》(2001年修訂版)第四十一條:已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo)；其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制。除前兩款規(guī)定的情形外，對已經(jīng)注冊的商標(biāo)有爭議的，可以自該商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊之日起五年內(nèi)，向商標(biāo)評審委員會申請裁定。商標(biāo)評審委員會收到裁定申請后，應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)當(dāng)事人，并限期提出答辯。(四)不正當(dāng)競爭法從市場公平競爭的角度，確定誠實(shí)信用的原則。

　　善意原則首要克己復(fù)禮

　　所謂克己就是不要再通過借助于模仿國際大牌字號和攀附名人，踏入商業(yè)捷徑，戒掉浮躁，拋棄由來已久的“打外國知名品牌的擦邊球以圖謀輕松獲取暴利”之行為。所謂復(fù)禮，就是復(fù)商標(biāo)注冊的善意原則之禮，尊重在先權(quán)利，是誠實(shí)信用原則在商標(biāo)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域的延伸。

　　商標(biāo)領(lǐng)域的克己復(fù)禮不僅是在先權(quán)利的尊重法律規(guī)則，也是商標(biāo)權(quán)的國際化對接的要求。我國從商標(biāo)的草莽時代到商標(biāo)精細(xì)化規(guī)則時代一路走來，要樹立知識產(chǎn)權(quán)的大國情懷。隨著我國經(jīng)濟(jì)的強(qiáng)勢崛起和法治國家的建立，國民整體素質(zhì)的不斷提高，我國商業(yè)心態(tài)也不斷沉淀和調(diào)整，不再浮躁。商標(biāo)權(quán)的司法保護(hù)也不能不反映這一曲折的過程。