2月18日消息，據(jù)南方都市報報道，近日廣州知識產(chǎn)權法院應騰訊公司申請，向西瓜視頻下達了行為保全禁令，要求西瓜視頻立即停止以直播方式傳播《王者榮耀》游戲內容。據(jù)悉，這是中國游戲直播行業(yè)的首個行為保全禁令，對于游戲、直播、電競行業(yè)的發(fā)展將產(chǎn)生重大影響。
南都報道顯示，禁令發(fā)布的背景是，騰訊公司認為西瓜視頻未經(jīng)許可直播《王者榮耀》，以侵害計算機軟件著作權及不正當競爭為由將西瓜視頻訴至法院。在案件審理過程中，騰訊公司向法院提出了行為保全申請。
此前，法律學術界對于競技類游戲，玩家游戲畫面的著作權問題，存在較大爭議。北京大學法學院教授張平認為，應當根據(jù)網(wǎng)絡游戲的不同類型，視各方主體對游戲畫面的貢獻程度來決定游戲畫面是否構成作品及其著作權的歸屬?！皩τ谕婕野l(fā)揮空間較大的游戲，游戲畫面是玩家操控下的游戲軟件自動生成的結果，游戲開發(fā)者不應當主張著作權?！?br />
西瓜視頻負責人向南方都市報表示，會嚴格執(zhí)行法院禁令，但其同時也稱：“對于此類富有爭議的案件，禁令實際作用就等同于判決。”其表示，網(wǎng)易和YY也過有類似糾紛，官司從2014年至今仍沒有出終審判決結果?！膀v訊訴我們這個案子，幾個月就下了禁令，我覺得應該更慎重一些?！?br />
根據(jù)艾瑞咨詢發(fā)布的《2018年中國游戲直播行業(yè)研究報告》，2018年，中國游戲直播行業(yè)市場規(guī)模或達到141億元，預計2019年將達到191億元。此案下達禁令，或將預示騰訊等頭部廠商，將控制游戲開發(fā)、發(fā)行、運營、競技、直播的全產(chǎn)業(yè)鏈，游戲直播行業(yè)或將迎來大洗牌。
焦點一：未經(jīng)許可直播游戲是否屬于合理使用?
未經(jīng)游戲開發(fā)者許可，對游戲進行直播，是否屬于對游戲的合理使用?
騰訊公司稱，其為《王者榮耀》游戲的開發(fā)商和運營商，對王者榮耀游戲軟件及游戲內全部元素享有知識產(chǎn)權。西瓜視頻提供《王者榮耀》的在線直播，侵犯了騰訊公司游戲軟件著作權及其他著作權，同時構成不正當競爭。
西瓜視頻稱，游戲直播行為構成合理使用。其表示，從游戲用戶使用游戲作品的目的和性質來看，其行為并非是直接復制了游戲內容，而是通過增加新的視角、新的理念賦予了網(wǎng)絡游戲新的價值、功能和性質，從而改變了其原先的功能或目的，構成對游戲作品的“轉換性使用”，且游戲直播更不會導致對游戲的直接替代，因此游戲直播行為符合合理使用的相關條件。
據(jù)南方都市報報道，廣州知識產(chǎn)權法院此前也受理過相似的案件：“網(wǎng)易訴YY游戲直播侵權案”。2014年11月，網(wǎng)易公司向廣州知識產(chǎn)權法院提起訴訟，指控YY游戲直播網(wǎng)站和YY語音客戶端上進行“夢幻西游”游戲直播、錄播的服務，既侵害了網(wǎng)易公司的著作權，也構成不正當競爭。
2017年11月，廣州知識產(chǎn)權法院一審判決YY停止通過網(wǎng)絡傳播《夢幻西游》或《夢幻西游2》的游戲畫面，并賠償網(wǎng)易公司經(jīng)濟損失2000萬元。之后，原被告雙方均不服，提起上訴。網(wǎng)易公司稱，YY侵權情節(jié)惡劣，一審判賠數(shù)額過低，網(wǎng)易公司訴請的10000萬元賠償應予全額支持。YY則提出，游戲直播行為構成合理性使用，YY不構成侵權。關于一審判賠數(shù)額，一審法院未考慮游戲直播行為對游戲的促進作用。
二審庭審中，原被告雙方就涉案電子游戲直播畫面是否構成作品、YY涉案行為是否構成合理性使用、一審判賠數(shù)額是否合理合法等問題，補充提交了相關證據(jù)并展開辯論。該案目前尚未宣判。
華東政法大學教授王遷認為，直播是否被視為對游戲的合理使用，應當采取轉化性使用、被利用作品創(chuàng)造性程度、被利用部分的長度和重要性以及對作品市場的影響四個要素進行分析。王遷表示，網(wǎng)游當中有相當一部分連續(xù)畫面可以被認定為作品。有的游戲會在中間插入一段完全像電影一樣的片段，供用戶欣賞。這種畫面和電影沒有任何區(qū)別，如果對其進行直播，與在電影院播放電影沒有區(qū)別。但更多情況是打斗類的游戲，畫面也很精美，但相對單調，用戶看這些畫面的主要目的不是去欣賞游戲畫面，而是看玩家相互之間進行戰(zhàn)斗的策略，這樣的使用更多具有轉換性。
王遷認為，判斷未經(jīng)許可的直播是否侵權，不應以是否影響電子競技產(chǎn)業(yè)發(fā)展為依據(jù)，而取決于其是否構成合理使用。對游戲畫面的直播通常不是為了單純地再現(xiàn)畫面本身的美感或所表達的思想感情，而是展示特定用戶的游戲技巧和戰(zhàn)果，因此具有轉換性。同時游戲直播不會替代欣賞直播的用戶對運行游戲的需要，所實現(xiàn)的功能與目的與被使用作品的預期功能與目的并不重合，對游戲市場的影響是有限的。作品不會因為“轉換性使用”而喪失其目標受眾，從而影響權利人對作品的正常使用以及其通過許可獲得的經(jīng)濟利益，因此對游戲畫面的直播可以構成合理使用。
原北京市第一中級人民法院法官、北京韜安律師事務所高級法律顧問孫磊認為，對知識產(chǎn)權的保護有利于激勵創(chuàng)作者，但這種保護強度上升到臨界點后，對社會的邊際效益開始遞減。因此，對著作權的保護并不總是越強越好。以游戲直播為例，它不是對原游戲的簡單復制，而是加入了大量游戲主播的個人風格和解說魅力，已經(jīng)轉換了對游戲的使用方式，目前理論界對于可能構成合理使用的呼聲不斷。這種情況如果被認定侵權，既對權利方?jīng)]有太多益處，還會造成社會邊際效益的遞減。
清華大學法學院副教授崔國斌認為，需要區(qū)分競技類游戲與非競技類游戲、游戲過程的相關性、用戶創(chuàng)作行為的定性來討論游戲玩家在游戲過程中的行為是否具有著作權法上的意義。只能依靠法官在個案中認定網(wǎng)絡直播游戲畫面是否構成合理使用，無法給出明確的結論。
焦點二：游戲直播是否有著作權若有，歸屬誰?
本案的另一焦點是，游戲直播是否構成著作權侵權。
西瓜視頻表示，游戲直播是否構成著作權侵權，法律上并無明確規(guī)定，對于網(wǎng)絡游戲直播所包含的著作權問題，無論是在學術界還是實務界都存在巨大的爭議。西瓜視頻稱，雖有觀點傾向于將部分動態(tài)的網(wǎng)絡游戲畫面定位為類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品(類電作品)，但在這種觀點忽略了類電作品本質與網(wǎng)絡游戲具有的顯著差異，網(wǎng)絡游戲的“交互性、不可窮盡性、非固定性”與類電作品所具有的“窮盡性、固定性”存在根本差異。如果貿(mào)然將網(wǎng)絡游戲作為類電作品保護，明顯缺乏合法性和必要性。
北京大學法學院教授張平認為，對于玩家發(fā)揮空間較大的游戲，游戲畫面是玩家操控下的游戲軟件自動生成的結果。就該種游戲畫面而言，其中一方面有游戲軟件開發(fā)者貢獻的事先設定的素材，也有游戲玩家根據(jù)戰(zhàn)斗情勢控制素材的排列組合結果。如果說該種畫面具有作品性，那么可以認為游戲軟件開發(fā)者貢獻了素材，而游戲玩家生成了最終結果。這種情形類似于用建筑設計軟件設計出來的設計圖一樣，玩家將游戲軟件作為工具完成游戲畫面的作品，工具提供人就不應當主張著作權。
中國社會科學院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春認為，網(wǎng)絡游戲畫面是否認定為類電作品，應該視具體情況而定。《漫威蜘蛛俠》、《荒野大鏢客2》、《底特律：成為人類》等游戲的劇情相對固定，畫面、音效的確達到了電影作品的水平，被認定為類電作品沒有問題;但也有諸如《我的世界》等高主觀性的游戲，玩家使用游戲中的素材進行操作并直播，這種情況是否構成侵權依然存疑。
西瓜視頻認為，即便認為游戲直播行為落入著作權人的權利保護范圍，也應當對游戲直播畫面進行區(qū)分，其中包括游戲本身所包含的畫面形成的作品，以及玩家在玩游戲時根據(jù)其獨創(chuàng)的技巧而創(chuàng)作出來的、權利歸屬于玩家的作品。“西瓜視頻的游戲直播中所展示的游戲畫面非常有限，只占了直播畫面的三分之一，且直播畫面上還有觀眾的評論，主播與觀眾的聊天互動等內容。觀眾所觀賞的重點并非游戲畫面，而是游戲直播中體現(xiàn)的智力層面的交流與社交性表達。這些表達與游戲畫面所形成的直播畫面當然不能歸屬于游戲開發(fā)者?！?br />
焦點三：游戲直播是否會帶來壟斷?
本案中西瓜視頻表示，游戲直播對網(wǎng)絡游戲不具有替代作用，而具有積極的促進作用，游戲直播授權將限制市場競爭，形成新的市場壟斷。
目前業(yè)界大量直播平臺均提供《王者榮耀》游戲直播。截至目前，在虎牙直播、斗魚、戰(zhàn)旗TV、熊貓直播、觸手、BiliBili、全面直播、龍珠主播、YY直播、電競虎、火貓直播、快手、玩加電競、愛奇藝等諸多個大型直播平臺上都可以觀看《王者榮耀》的游戲直播。西瓜視頻稱，“一方面，證明游戲直播并不會對游戲本身造成任何損害和不利影響，反而能促進游戲的繁榮;另一方面，西瓜視頻是并非如斗魚、YY等一樣是僅提供游戲直播的專業(yè)直播平臺，其不論是對游戲市場、還是對游戲直播平臺的影響都非常有限。”
西瓜視頻稱，游戲直播對網(wǎng)絡游戲不具有替代作用，而具有積極的促進作用。玩家通過游戲直播，可以更好地、客觀地了解到游戲的特色，使他們愿意投入更多的時間和金錢去實操游戲，游戲直播的觀眾反而會受到游戲直播的吸引而轉化成游戲玩家，甚至可以鞏固游戲用戶群，對延長游戲壽命有積極的作用。
西瓜視頻表示，游戲直播授權將限制市場競爭，形成新的市場壟斷。目前的游戲直播市場格局是市場自由競爭、消費者自由選擇的結果。假設除了游戲商自己的平臺，其他的第三方直播平臺都構成侵權，無疑會嚴重制約直播產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。在游戲直播中存在著大量的主播，如果要求每一個游戲主播或者每一個游戲平臺都向游戲商獲取許可，將會導致許可的交易成本異常高昂。
西瓜視頻認為，在目前游戲直播平臺普遍不盈利的情況下，由于許可所引起的交易成本的增加會進一步加重平臺負擔，從長遠看不利于游戲直播產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。更為重要的是，如果將游戲直播的權利全部賦予游戲商之后，對于想要觀看《王者榮耀》直播的觀眾只能夠選擇到游戲上自己的直播平臺去觀看，他們所面對的是一個壟斷的平臺，而沒有多個平臺的自由選擇權。最終將會損害游戲直播觀眾的利益，同時也是對正常的市場激勵機制的破壞，將會給游戲直播產(chǎn)業(yè)的健康持續(xù)發(fā)展帶來嚴重損害。
作為游戲直播的從業(yè)者，MCN機構“薇龍文化”創(chuàng)始人、游戲主播陳藝超透露，強競技性游戲通常是直播平臺的主流，用戶量最高。他們觀看這類直播的目的是為了學習和增進游戲技術，同時通過彈幕進行互動?！坝螒蛑辈サ膬热菔嵌鄻踊途C合化的，涵蓋了游戲內容、主播內容和用戶互動，是多方主體的共同創(chuàng)作。”
據(jù)南方都市報報道，龍珠直播首席運營官朱力認為，游戲直播和游戲本身是互生的關系，任何一款游戲的生命周期維護和用戶活性調動都與直播息息相關?！拔覀兤脚_幾個比較大的板塊，比如像‘穿越火線’和‘地下城與勇士’，它們的生命周期之所以可以保持將近十年，這和直播的帶動是有緊密關系的”。朱力向南都記者表示，目前幾乎所有游戲廠商在發(fā)布新游戲時，都會將直播引導作為重要的工作內容之一?！昂芏嘈掠螒蛏鲜械臅r候都會在幾大直播平臺開設板塊，甚至有個別游戲廠商會出費用，請我們來幫忙運營他們的游戲直播板塊，招募主播去玩這款游戲。”朱力說。
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